Responsabilidad Civil Derivada del Folleto de Emisión de Valores Negociables

Argumento de Responsabilidad Civil Derivada del Folleto de Emisión de Valores Negociables

Presentación

Abstract

Resumen

PRIMERA PARTE
INTRODUCCIÓN

Capítulo I
La protección del inversor a través de la información y la responsabilidad civil derivada
del folleto de emisión de valores

I. Preliminar

II. Régimen del mercado primario. Aspectos generales
1. Noción de mercado primario
2. Intereses protegidos: el inversor y la eficiencia del mercado
2.1. Protección del inversor
2.2. Eficiencia del mercado
3. La difusión de información como técnica protectora
3.1. Libertad de emisión de valores
3.2. Supervisión
3.3. Información

III. El folleto informativo de emisión como pieza central del sistema de protección del
inversor a través de la información
1. Destinatarios de la información
1.1. Discusiones doctrinales en torno a los destinatarios del folleto
1.2. El destinatario típico del folleto de emisión en el Ordenamiento español: el
inversor ordinario o no profesional
1.3 El inversor institucional como destinatario del folleto de emisión
2. Función típica del folleto: formación por los inversores del «juicio completo y
razonado o fundado»
3. Contenido del folleto de emisión
3.1. Información contractual
3.2. Información financiera
4. Requisitos de la información contenida en el folleto de emisión
4.1. Requisitos materiales
A) Veracidad
B) Integridad
C) Actualidad
D) Objetividad y probabilidad
4.2. Requisitos formales
A) Forma de presentación que permita a inteligibilidad o comprensibilidad de la
información
B) Estandarización

IV. Mecanismos legales de prevención de la difusión de informaciones falsas o inexactas en
el mercado
1. Control administrativo del folleto previo a la emisión
1.1. Control de suficiencia
1.2. Control de claridad
1.3. Control de veracidad
2. Responsabilidad jurídico-pública
2.1. Responsabilidad administrativa
2.2. Responsabilidad penal
3. Insuficiencia de los mecanismos legalmente previstos. La necesaria tutela resarcitoria
del inversor

Capítulo II
Perspectiva histórica y situación actual del derecho extranjero sobre la responsabilidad
civil derivada del folleto de emisión de valores negociables

I. Experiencia Angloamericana
1. Sistema británico
1.1. Precedentes
1.2. Régimen vigente
2. Sistema estadounidense
2.1. Precedentes
2.2. Régimen vigente
II. Experiencia alemana
1. Precedentes
2. Regimen de responsabilidad legal
3. Doctrina jurisprudencial

III. Consideraciones críticas

SEGUNDA PARTE
RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL FOLLETO DE EMISIÓN DE VALORES NEGOCIABLES EN DERECHO
ESPAÑOL

I. Consideraciones introductorias

Capítulo I
El folleto de emisión engañoso como presupuesto de responsabilidad civil

I. Preliminar

II. La calificación como engañoso del folleto de emisión en el Derecho extranjero
1. Derecho anglosajón
2. Derecho alemán
3. Derecho portugués
4. Conclusiones

III. Caracterización del folleto engañoso en el Derecho español
1. Preliminar
2. Elementos caracterizadores del folleto de emisión engañoso
2.1. Información objetivamente defectuosa
A) Carácter incompleto
B) Carácter falso o inexacto
C) Carácter no actualizado
D) Carácter inadecuado del lenguaje empleado o de la forma de presentación
E) Falta de objetividad y probabilidad
2.2. Relevancia del defecto
A) Noción
B) Valoración de la relevancia del defecto en función del destinatario del folleto
de emisión
IV. Relevancia del defecto y relación de causalidad entre la información engañosa y la
decisión inversora lesiva
1. La prueba del carácter relevante del defecto y la presunción de relación de causalidad
entre la información engañosa y la decisión inversora lesiva
2. La ausencia de relación de causalidad como causa de exoneración de responsabilidad

Capítulo II
Responsabilidad civil de la sociedad emisora

I. El deber de difundir un folleto de emisión como concreción de los deberes de información
derivados de la buena fe en la fase precontractual. Su incumplimiento como fundamento de
responsabilidad de la sociedad emisora

II. Naturaleza jurídica de la responsabilidad civil de la sociedad emisora frente a los
inversores
1. Solución extraconractualista
2. Soluciones contractualistas
2.1. El deber de información de la sociedad emisora como obligación de origen y
configuración legales
2.2. El comportamiento precontractual de la sociedad emisora como causa de la
insatisfacción contractual del inversor
2.3. La solución contractual y su influencia en la protección del inversor
A) Consecuencias de la aplicación del régimen obligacional frente al
extracontractual en función de la tutela del inversor
B) Objeciones. La tutela del inversor no suscriptor
3. Soluciones mixtas

III. El deber de información de la sociedad emisora ¿obligación de medios o de resultado?
1. Relevancia de la distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado
2. El deber de información de la sociedad emisora como obligación de resultado
IV. LA imputación de responsabilidad civil a la sociedad emisora
1. La información debida pertenece al ámbito de control de la sociedad emisora
2. La intervención de la comisión nacional del mercado de valores en la composición del
contenido del folleto: ¿caso fortuito exonerador de la responsabilidad de la entidad emisora?
2.1. Dispensa de incluir información
2.2. Inclusión de información por orden o por autoría de la Comisión Nacional del
Mercado de valores

V. Pactos modificativos de la responsabilidad civil de la sociedad emisora frente a los
inversores

VI. Folleto engañoso y anulabilidad del contrato de suscripción
1. Anulabilidad del contrato de suscripción por error o dolo vicio
1.1. Anulabilidad del contrato de suscripción por error
1.2. Anulabilidad del contrato de suscripción por dolo
2. Supuestos de hecho más relevantes
2.1. El error sobre la liquidez de los valores negociables
2.2. Excursus: el error sobre la liquidez como causa de OPA de exclusión
2.3. El error sobre el patrimonio social
A) En el contrato de suscripción de acciones
B) En el contrato de suscripción de obligaciones y valores asimilados

Capítulo III
Responsabilidad civil de los administradores de la sociedad anónima emisora

I. Introducción. La responsabilidad civil de los administradores en el ámbito del mercado
primario de valores

II. Fundamento de la responsabilidad civil de los administradores derivada del contenido del
folleto
1. Incumplimiento de sus deberes de información
2. Firma del folleto
III. La acción individual de responsabilidad ex artículo 135 LSA como medio de tutela del
inversor frente a los administradores
1. Idoneidad de la acción individual
2. Legitimación activa del inversor frente a los administradores de la sociedad emisora
3. Naturaleza jurídica de la responsabilidad civil de los administradores de la sociedad
emisora frente a los inversores
4. Régimen legal aplicable a la acción ex art. 135 LSA y su relevancia en la tutela
resarcitoria del inversor frente a los administradores de la sociedad emisora
4.1. Consideraciones generales
4.2. Carga de la prueba de la culpa de los administradores
4.3. Responsabilidad solidaria de los administradores
5. Diligencia exigible a los administradores en la redacción y formulación del folleto de
emisión
5.1. Preliminar. Virtualidad de su determinación
5.2. Contenido
5.3. Grupos de casos
A) Informaciones de expertos
B) El deber de secreto
C) Informaciones incluidas o mandadas incluir por la Comisión Nacional del Mercado
de Valores
6. Aplicación de las causas de exoneración ex artículo 133.2 LSA a la responsabilidad
civil de los administradores por el contenido del folleto de emisión
6.1. Desconocer la existencia del folleto de emisión engañoso
6.2. Notificación a la Comisión Nacional del Mercado de Valores
6.3. Oposición expresa a la publicación del folleto de emisión

IV. Supuestos especiales: Responsabilidad civil de los administradores en caso de delegación
de facultades, de ejercicio «de hecho» de las facultades de administrador y de pertenencia de
la emisora a un grupo de sociedades
1. Responsabilidad civil de los administradores en caso de delegación de facultades
1.1. Administradores delegados
1.2. Administradores no delegados
2. Responsabilidad civil del administrador de hecho
3. Responsabilidad civil de los administradores en caso de emisión de valores de una
sociedad perteneciente a un grupo
3.1. Administradores de la sociedad emisora dominada
3.2. Administradores de la sociedad dominante de la emisora

Capítulo IV
Responsabilidad civil de las entidades colaboradoras en la colocación de valores

I. Preliminar
1. Las entidades especializadas en las ofertas públicas de suscripción de valores
2. Funciones de las entidades especializadas que intervienen en la colocación de valores
2.1. Asesoramiento
2.2. Comercialización
2.3. Aseguramiento

II. Tipos legales de entidades especializadas que intervienen en el proceso de colocación.
Delimitación y funciones
1. Preliminar
2. Entidad directora
2.1. Caracterización legal
2.2. Actividad típica
A) Preparación de la emisión
a) Prospección financiera
b) Diseño jurídico-económico-comercial de la emisión
B) Dirección de la emisión.
2.3. Relación jurídica con la sociedad emisora
3. Entidad coordinadora
4. Entidad colocadora
4.1. Caracterización legal
4.2. Actividad típica
4.3. Relación jurídica con la sociedad emisora
4.4. Entidades excluidas del concepto de entidad colocadora
4.5. Habilitación legal

III. Responsabilidad civil de la entidad directora y DE la entidad coordinadora
1. El incumplimiento del deber de control sobre el contenido del folleto de emisión como
fundamento de su responsabilidad
2. Deber de control
2.1. Preliminar
2.2. Objeto de la actividad de control
A) Control de veracidad
B) Control de integridad
2.3. Extensión
A) Informaciones y manifestaciones
B) Límite: los datos objeto de auditoría de cuentas
2.4. Testimonio formal del cumplimiento de la obligación: la firma del folleto
2.5. El deber de control de la entidad directora y de la entidad coordinadora como
obligación de medios
3. Diligencia exigible a la entidad directora o coordinadora
3.1. Diligencia profesional
3.2. Razones de política jurídica: Exigencia de un alto nivel de diligencia como medida
de protección del inversor
3.3. Las comprobaciones necesarias
4. Naturaleza jurídica de la responsabilidad civil de la entidad directora o coordinadora
frente a los inversores
4.1. Solución contractualista
4.2. Solución extracontractualista

IV. Responsabilidad civil de las entidades colocadoras frente a los inversores. Tesis
propuestas
1. Aplicación analógica del régimen legal de responsabilidad civil de los promotores en
la fundación sucesiva de la S.A.
2. Responsabilidad civil derivada de la violación de deberes de control sobre el
contenido del folleto de emisión
2.1. Incumplimiento de deberes de control o información presuntos
2.2. Incumplimiento de deberes de control derivados de las obligaciones de
asesoramiento y consejo

V. Traslación convencional del riesgo de responsabilidad civil de la entidad directora o
coordinadora a otros sujetos intervinientes en la emisión
1. Acuerdos entre entidad directora o coordinadora y sociedad emisora
2. Acuerdos entre entidad directora o coordinadora y restantes entidades colocadoras
Capítulo V
Responsabilidad civil de los auditores de cuentas

I. Preliminar. Informe de auditoría y juicio «fundado»: interacción

II. Legitimación pasiva de los auditores de la sociedad emisora ante los inversores

III. El incumplimiento de los deberes profesionales del auditor de cuentas como fundamento
de su responsabilidad
1. Preliminar
2. Verificación y comprobación de las cuentas anuales y el informe de gestión y emisión
del informe de auditoría
3. La opinión del auditor. Especial consideración en la normativa del mercado de valores
4. Excursus: la necesidad de ampliar el alcance de la actividad auditora en las emisiones
en oferta pública
4.1. Informaciones relativas a la evolución de los negocios y la situación de la
sociedad emisora
4.2. Informaciones relativas al período comprendido entre el cierre del ejercicio y el
momento de publicación del folleto

IV. La auditoría como obligación de medios

V. Diligencia exigible al auditor
1. Diligencia profesional. El resultado de la actividad auditora razonablemente exigible
por el inversor
2. Deber de independencia respecto a la sociedad emisora

VI. Pactos modificativos de la responsabilidad civil del auditor frente a los inversores

Capítulo VI
Efectos de la responsabilidad civil derivada del folleto de emisión engañoso

I. La obligación de indemnizar
1. La indemnización como medida de reparación de daño
2. Daños resarcibles al inversor
2.1. Válido el contrato de suscripción
A) Daño emergente
B) Lucro cesante
2.2. Anulado el contrato de suscripción

II. Concurrencia de diversos sujetos responsables ante el inversor. Carácter solidario o
mancomunado de la obligación de indemnizar
1. La regla de la solidaridad
2. Causas de exoneración
3. Distribución interna de la cuantía indemnizatoria entre los distintos sujetos
responsables
3.1. Consideraciones generales
3.2. Posibles criterios de distribución

Epílogo

Notas para una propuesta de régimen específico de responsabilidad civil derivada del
contenido del folleto de emisión de valores negociables

Bibliografía