Separación , Divorcio y Nulidad Matrimonial 4 Vols.

Argumento de Separación , Divorcio y Nulidad Matrimonial 4 Vols.

EL AUTOR
Con la dirección y coordinación del prof. Juan Montero Aroca, Catedrático de Derecho Procesal en la Universidad de Valencia. Magistrado de la Sala de lo Civil y Penal del tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana.
Han intervenido un selecto grupo de autores con experiencia demostrada y prestigio acreditado: Silvia Barona Vilar, Carlos Esplugues Mota, Mª Pía Calderón Cuadrado y José Flors Matíes., que son colaboradores habituales en una larga lista de publicaciones
a) Del prof. Montero Aroca han aparecido ya en este sello editorial, como autor único:
1. - Principios del proceso penal. Una explicación basada en la razón, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, 191 páginas (ISBN 84-8002-556-5).
2. - Procedimiento judicial sumario del artículo 131 de la Ley Hipotecaria, Tirant lo Blanch, Valencia, 1998, 1.182 páginas (ISBN 84-8002-585-9).
3. - Sobre la imparcialidad del Juez y la incompatibilidad de funciones procesales (El sentido de las reglas de que quien instruye no puede luego juzgar y de que quien ha resuelto en la instancia no puede luego conocer del recurso), Tirant lo Blanch, Valencia 1999, 334 páginas (ISBN 84-8002-729-0).
4. - El juicio verbal de tráfico, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, 591 páginas (ISBN 84-8002-771-1).
5. - La ejecución dineraria en el proceso laboral, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, 541 páginas (ISBN 84-8002-748-7).
6. - La conciliación previa o extrajudicial en el proceso laboral, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, 221 páginas (ISBN 84-8002-774-6).
7. - La acumulación en el proceso laboral, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, 211 páginas (ISBN 84-8002-773-8).
8. - La intervención de las comunicaciones telefónicas en el proceso penal, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, 389 páginas (ISBN 84-8002-843-2).
9. - Detención y apertura de la correspondencia y de los paquetes postales en el proceso penal, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, 319 páginas (ISBN 84-8442-003-5).
10. - El Derecho Procesal en el siglo XX, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, 142 páginas (ISBN 84-8442-080-9).
11. - Las ejecuciones hipotecarias en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 1199 páginas (ISBN 84-8442-220-8).
12. - Los principios políticos de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 190 páginas (ISBN 84-8442-334-4).
Traducido el italiano con el título I principi politici del nuovo processo civile spagnolo, Napoli, Edizioni Scientifiche Italiane, 2002, prefazione de Franco Cipriani, traducción de Vittorio Brattelli y Nicoletta Magrino, con revisión general de Simona Caporusso, Serena Cartuso, Francesco Saverio Damiani y Giovanna Reali, 169 páginas (ISBN 88-495-0397-0).
13. - Guarda y custodia de los hijos (La aplicación práctica del artículo 92 del Código Civil), Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 252 páginas (ISBN 84-8442-335-2).
14. - La pensión compensatoria en la separación y en el divorcio (La aplicación práctica de los artículos 97, 99, 100 y 101 del Código Civil), Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 357 páginas (ISBN 8-8442-439-1).
15. - Los alimentos a los hijos en los procesos matrimoniales (La aplicación práctica del artículo 93 del Código Civil), Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 289 páginas (ISBN 84-8442-445-6).
16. - Disolución y liquidación de la sociedad de gananciales (La aplicación práctica del artículo 95 del Código Civil y de los artículos 806 a 810 de la Ley de Enjuiciamiento Civil), Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 439 páginas (ISBN 84-8442-470-0).
17. - El derecho de visita en los procesos matrimoniales (La aplicación práctica del artículo 94 del Código Civil), Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 278 páginas (ISBN 84-8442-551-7).
18. .- El uso de la vivienda familiar en los procesos matrimoniales (La aplicación práctica del artículo 96 del Código Civil), Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 278 páginas (ISBN 84-8442-601-7).
19. - El convenio regulador en la separación y en el divorcio (La aplicación práctica del artículo 90 del Código Civil), Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 378 páginas (ISBN 84-8442-661-0).

b) Como coordinador de grupos de trabajo ha publicado:
1. - Derecho jurisdiccional, I. Parte general, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, 9.ª edición (con Gómez Colomer, Montón y Barona), 486 páginas (ISBN 84-8002-917-X).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, 10.ª edición (con Gómez Colomer, Montón y Barona), 486 páginas (ISBN 84-8442-040-X).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 11.ª edición (con Gómez Colomer, Montón y Barona), 493 páginas (ISBN 84-8442-602-5).
2. Derecho jurisdiccional, III. Proceso penal, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, 8.ª edición, 581 páginas (con Gómez Colomer, Montón y Barona) (ISBN 84-8002-913-7).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, 9.ª edición, 581 páginas (con Gómez Colomer, Montón y Barona) (ISBN 84-8442-141-4).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 10.ª edición, 583 páginas (con Gómez Colomer, Montón y Barona) (ISBN 84-8442-377-8).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 11.ª edición, 622 páginas (con Gómez Colomer, Montón y Barona) (ISBN 84-8442-706-4).
3. - Derecho Jurisdiccional, II, Proceso civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, 9.ª edición, 926 páginas (con Gómez Colomer, Montón y Barona) (ISBN 84-8442-038-8).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 10.ª edición, 934 páginas (con Gómez Colomer, Montón y Barona) (ISBN 84-8442-379-4).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, 11.ª edición, 942 páginas (con Gómez Colomer, Montón y Barona) (ISBN 84-8442-628-9).
4. - Contestaciones al programa de Derecho Procesal Civil para acceso a las carreras judicial y fiscal, Volumen I, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, 715 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8002-434-8).
Tirant lo Blanch, Valencia, 1998, 2.ª edición, 715 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8002-644-8).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, 3.ª edición, 790 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8442-101-5).
5. - Los procesos matrimoniales (Comentarios a la Ley 30/1981, de 7 de julio, sobre los procedimientos en las causas de nulidad, separación y divorcio), Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, 1.108 páginas (con Gómez Colomer, Mascarell Navarro, Barona Vilar y Calderón Cuadrado) (ISBN 84-8002-423-2).
6. - Contestaciones al programa de Derecho Procesal Civil para acceso a las carreras judicial y fiscal, Volumen II, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, 813 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8002-453-4).
Tirant lo Blanch, Valencia, 1998, 2.ª edición, 813 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8002-644-2).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, 3.ª edición, 757 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8442-131-7).
7.- Contestaciones al programa de Derecho Procesal Penal para acceso a las carreras judicial y fiscal, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, 919 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8002-494-1).
Tirant lo Blanch, Valencia, 1998, 2.ª edición, 919 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 844-48002-663-4).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 3.ª edición, 991 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84-8442-274-7).
8.- Esquemas de los programas de Derecho Procesal Civil y Penal para acceso a las carreras Judicial y Fiscal,Tirant lo Blanch, 1997, 205 páginas (con Flors Matíes y López Ebri) (ISBN 84.8002-492-5).
9.- El nuevo proceso civil (Ley 1/2000), Tirant lo Blanch, Valencia, 2000 (con G. Colomer, Montón y Barona), 902 páginas (ISBN 84-8442-025-6).
Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 2.ª edición (con G. Colomer, Montón y Barona), 1055 páginas (ISBN 84-8442-198-8).
10.- Los recursos en el proceso civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 927 páginas (con Flors Matíes) (ISBN 84-8442-290-9).
11.- El proceso de ejecución. Títulos ejecutivos. Demanda ejecutiva. Oposición a la ejecución, Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, 1023 páginas (con Flors Matíes) (ISBN 84-8442-423-5).0TOMO I

Índice general

Prólogo

Parte Primera
Los procesos matrimoniales como procesos no dispositivos1

Sección Primera
La actuación judicial del derecho objeto

I. La aplicación del Derecho privado
1. El principio de oportunidad
2. El principio dispositivo
3. La “publicización” del proceso civil
4. Las facultades materiales de dirección (principio de aportación de parte)
A) La aportación de los hechos
a) El objeto del proceso
b) El objeto del debate
c) El tema de prueba
B) La determinación del derecho aplicable
C) La aportación de la prueba
II. La aplicación del Derecho penal
1. Los monopolios de esta aplicación
2. El principio de necesidad
3. El principio de oficialidad
A) Iniciación del proceso
B) Determinación de su objeto
C) Prueba
D) Correlación entre acusación y sentencia
E) Terminación del proceso
4. El principio de investigación oficial
A) Procedimiento preliminar
B) Juicio oral
III. La llamada zona intermedia
IV. Idea general de los procesos civiles no dispositivos
1. Las normas civiles de “ius cogens”
2. La actuación judicial de esas normas
A) Actuación de oficio
a) Iniciación del proceso por el juez
b) Creación de una parte artificial
B) Actuación exclusivamente judicial
V. Enunciación de sus caracteres esenciales
1. Determinación concreta de la legitimación
A) Relaciones jurídicas
B) Situaciones jurídicas
2. El Ministerio Fiscal parte o dictaminador
3. El aumento de los poderes materiales del juez
4. Indisponibilidad del objeto del proceso
A) Renuncia
B) Allanamiento
C) Transacción
D) Desistimiento
5. No admisión de hechos
6. Inexistencia de prueba legal
7. Exclusión de la publicidad
VI. La complejidad de la actuación judicial del Derecho matrimonial

Sección Segunda
Conceptos instrumentales

VII. La actuación judicial pero no jurisdiccional de Derecho objetivo
VIII. El objeto del proceso en general
1. La pretensión y la resistencia
A) La pretensión: el objeto del proceso
B) La resistencia: el objeto el debate
2. Los elementos objetivos de la pretensión
A) La petición o petitum
a) Inmediata
b) Mediata
B) La causa de pedir o causa petendi
a) Insuficiencia de la petición
b) Irrelevancia de la fundamentación jurídica
c) Hechos con trascendencia jurídica
C) La causa de pedir en cada clase de pretensión
a) De condena
b) De mera declaración
c) De constitución
IX. La pluralidad de objetos procesales: La acumulación
1. Concepto y presupuestos
A) Concepto
B) Presupuestos
2. Acumulación inicial (de acciones)
A) Sólo objetiva u objetivo-subjetiva
a) Presupuestos de admisibilidad
b) Efectos
B) Simple, alternativa, subsidiaria y accesoria
3. Acumulación sucesiva o sobrevenida
A) Ampliación de la demanda
B) Reconvención
a) Concepto
b) Requisitos
c) Efectos
X. Los objetos de los procesos matrimoniales
1. Pretensiones matrimoniales en sentido estricto
A) Nulidad
B) Separación
C) Divorcio
D) Síntesis
2. Pretensiones económicas entre los cónyuges
3. Pretensiones relativas a los hijos

Sección Tercera
La actuación judicial del Derecho matrimonial

XI. La declaración de nulidad del matrimonio
1. Por las causas 1.ª, 2.ª (salvo falta de edad) y 3.ª del artículo 73
2. Por la falta de edad
A) Pretensión durante la minoría de edad
B) Pretensión adquirida la mayoría de edad
C) Principios comunes
3. Por las causas 4.ª y 5.ª del artículo 73
XII. La modificación del régimen jurídico matrimonial: La separación
1. Procedimiento de jurisdicción voluntaria
2. Pretensión y proceso
XIII. La extinción del matrimonio: El divorcio
1. Procedimiento de jurisdicción voluntaria
2. Pretensión y proceso
XIV. Los llamados efectos comunes
XV. Las cuestiones económicas entre los cónyuges
1. Pretensiones y procesos
2. Jurisdicción voluntaria
XVI. Las cuestiones relativas a los hijos
1. Jurisdicción voluntaria
2. Actuación judicial de oficio
A) Sistema teórico
B) Su adecuación a la realidad

Parte Segunda
Comentario a los artículos 73 a 107 del Código Civil

Capítulo Primero
De la nulidad del matrimonio2
(Arts. 73 a 80)

Artículo 73

I. La nulidad del matrimonio
1. Punto de partida: naturaleza del matrimonio
2. Posible gradación de la nulidad
II. Reglas comunes a las causas de nulidad
1. Limitación de los motivos
2. Excepcionalidad
3. Nulidad aplicable a cualquier modalidad matrimonial
III. Causas de nulidad in concreto
1. Por ausencia y vicios del consentimiento
A) Matrimonio sin consentimiento matrimonial
a) Desconocida en la legislación anterior
b) Posible consideración de este motivo como inexistencia matrimonial
c) Supuesto especial: matrimonio entre personas del mismo sexo
d) Uno de los contrayentes es transexual
e) Requisito objetivo: no es consentimiento genérico sino específico, matrimonial
f) Requisito subjetivo: consentimiento prestado por contrayentes con capacidad para el compromiso
matrimonial
g) Situaciones específicas
a”) Matrimonio por poder nulo o por poder expirado
b”) Contrayentes con deficiencias o anomalías psíquicas que impiden la formación del
consentimiento. Situaciones consentidas
c”) Ausencia de consentimiento ante la autoridad competente
d”) Disfuncionalidad de la voluntad interna-externa: matrimonios simulados. Supuesto especial,
matrimonio de complacencia
B) Matrimonio con vicios en el consentimiento
a) Error en la identidad del cónyuge
a”) Error en la identidad misma
b”) Desconocimiento de las cualidades personales
1.º) Cualidades personales de entidad
2.º) Cualidades relativas
3.º) Cualidades físicas o psíquicas
4.º) No son cualidades patrimoniales
5.º) Provocado por sí o por un tercero
6.º) Exigencia probatoria
7.º) Supuestos específicos
b) Coacción o miedo grave
2. Existencia de impedimentos
A) Clases de impedimentos
B) Menores de edad
C) Impedimento de vínculo
a) Matrimonio previo aun no inscrito en el Registro Civil
b) La sentencia firme de divorcio liberaliza este impedimento
c) Sentencia de divorcio en el extranjero exige exequatur
D) Parentesco
E) Crimen
3. Defectos formales
A) La forma regulada legalmente
B) Matrimonio civil
C) Matrimonio en el extranjero

Artículo 74

I. La declaración judicial de nulidad matrimonial
1. El proceso como único cauce de nulidad matrimonial. Incidencia de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil
2. La legitimación en los procesos de nulidad matrimonial: clases y fundamento de la diversidad de
tratamiento
II. El régimen común o general de la legitimación
1. Sujetos legitimados activamente
A) Los cónyuges
B) El Ministerio Fiscal
a) Justificación de la intervención del Ministerio Fiscal en el proceso civil
b) Modalidades de intervención del Ministerio Fiscal en el proceso civil
c) En los procesos de nulidad matrimonial
a”) Incidencia de la LEC en el papel del Ministerio Fiscal en los procesos de nulidad
matrimonial
b”) Circular 1/2001, sobre incidencia de la Ley de Enjuiciamiento Civil
c”) Legitimación extraordinaria
C) Cualquier persona que tenga interés directo y legítimo
a) Del derecho subjetivo al concepto de interés
b) Interés directo y legítimo en el artículo 74 CC
2. Sujetos legitimados pasivamente

Artículo 75

I. Régimen especial de la legitimación en caso de minoría de edad
1. Sujetos legitimados activamente
A) Los representantes legales del menor
B) El Ministerio Fiscal
C) El menor de edad
2. Sujeto pasivo legitimado
II. Convalidación del matrimonio
1. Significado de la convalidación
2. Condiciones para la convalidación
A) Convivencia
B) Un año de convivencia
C) Voluntad manifiesta del contrayente

Artículo 76

I. Régimen especial de legitimación en los supuestos de error, coacción o miedo grave
1. Legitimación activa
2. Legitimación pasiva
II. Convalidación del matrimonio
1. Significado de la convalidación
2. Condiciones para la convalidación
A) Matrimonio celebrado con error, coacción o miedo grave
B) Desvanecimiento del error o cese de la fuerza o el miedo
C) Convivencia durante un año

Artículo 77
Suprimido

Artículo 78

I. Defecto de forma como causa de nulidad: supuesto específico (art. 73.3) y supuesto genérico (art.
78). Justificación
II. Supuesto genérico: defectos formales de este artículo 78
1. Concreción de los defectos de forma ex artículo 78
2. Dificultades probatorias

Artículo 79

I. El matrimonio putativo y los efectos de la declaración de nulidad: consideraciones generales
II. Presupuestos del matrimonio putativo
1. Declaración de nulidad
2. Apariencia formal de matrimonio
3. Buena fe
A) Buena fe: significado
a) Desconocimiento de impedimento
b) Ignorancia de cualidades esenciales
c) Falta de testigo
d) Autoridad incompetente
e) Desconocimiento de deberes inherentes
B) Elementos configuradores de la buena fe
a) Buena fe en el momento de celebración del matrimonio
b) Presunción de la buena fe
a”) La presunción de la buena fe es consecuencia del ius nubendi
b”) Presunción iuris tantum
III. Efectos
1. El matrimonio putativo es nulo
2. No invalida los efectos producidos respecto de los hijos
3. En el supuesto de buena fe de uno - mala fe del otro cónyuge
4. En el supuesto de buena fe de ambos cónyuges
5. En el supuesto de mala fe de los dos cónyuge

Artículo 80

I. La jurisdicción eclesiástica como jurisdicción no estatal
1. La exclusividad jurisdiccional
2. La jurisdicción eclesiástica y las causas matrimoniales
A) La redacción inicial del CC
B) El Concordato de 1953 y la redacción de 1958 del CC
C) La etapa transitoria
D) El Acuerdo de 1979 y sus consecuencias
II. El exequatur especial
1. Trato privilegiado
2. Naturaleza del sistema de reconocimiento de los efectos civiles
III. Las decisiones eclesiásticas con efectos civiles
1. Las sentencias de nulidad
A) Con nulidad no cabe ni separación ni divorcio
B) La separación y el divorcio no impiden la nulidad
C) Inicio de los efectos civiles
2. La decisión pontificia sobre matrimonio rato y no consumado
3. La no existencia de litispendencia o cosa juzgada canónica
IV. Los presupuestos del reconocimiento
1. Ámbito del control. El ajuste al Derecho interno
2. El artículo 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881
A) La llamada acción personal
B) Inexistencia de rebeldía
C) Licitud de la obligación
a) Orden público sustantivo
a”) Coincidencia de causas de nulidad
b”) Paralelismo de las causas
c”) Autonomía normativa de la Santa Sede
b) Orden público procesal
D) Requisitos formales
3. Un contrasentido en el sistema
V. Remisión procesal

Capítulo Segundo
De la separación3
(Arts. 81 a 84)

Artículo 81

I. La separación como crisis matrimonial
1. Fundamento, función y efectos
A) Fundamento
B) Atribución jurisdiccional a los tribunales del Estado
C) Función
2. Clases
II. Separación de hecho
1. Realidad social
2. Consecuencias jurídicas
3. En especial, posibilidad de pactos
III. Separación judicial de mutuo acuerdo
1. Consentimiento de los cónyuges
2. Homologación del juez
3. Requisito temporal
4. Convenio regulador
IV. Separación judicial contenciosa
1. Existencia de causa legal
2. Supresión de la culpabilidad. Legitimación
3. Ausencia de requisitos temporales y formales de admisibilidad
4. Diferencias probatorias entre la separación de mutuo acuerdo y la contenciosa
V. Carácter subsidiario del artículo 81, 1.º

Artículo 82

I. Caracteres comunes a las causas legales de separación
1. Consideraciones legales
A) Clasificación
B) Numerus clausus e interpretación flexible
2. Necesidad de prueba
A) La carga de la prueba, en general
B) Algunas matizaciones por la materia
3. Congruencia
4. Cosa juzgada
II. Causa 1.ª
1. La llamada causa genérica
2. Abandono injustificado del hogar
3. Infidelidad conyugal
A) Concepto y su interpretación
B) No existe infidelidad si existe separación de hecho
C) No provoca efectos económicos
4. Conducta injuriosa o vejatoria
A) Extralimitación de los mínimos del respeto
B) Gravedad o reiteración
a) Las paradojas de la gravedad
b) Y, además, reiteración
c) Adecuación a la realidad
C) Concurrencia de un elemento psicológico importante
D) Necesidad de prueba
E) Supuestos incardinables en esta causa
5. Cualquier otra violación grave o reiterada de los deberes conyugales
A) Hechos que impliquen una violación de los deberes conyugales
a) Igualdad de derechos y deberes
b) Ayudarse mutuamente
c) Respeto y concordia
d) Convivencia
e) Comunicación
f) Afecto
B) Violaciones graves y reiteradas
C) Actividad probatoria
6. Reflexiones finales sobre la causa 1.ª del artículo 82
III. Causa 2.ª
1. Violación grave o reiterada de los deberes respecto de los hijos