II
LA PROTECCIÓN DE LOS DATOS RELATIVOS A LA SALUD COMO EXPRESIÓN
DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTIMIDAD
a. EVOLUCIÓN DEL DERECHO A LA INTIMIDAD Y EL SENTIDO DE SU PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL .
b. LAS FACETAS DEL DERECHO A LA INTIMIDAD .
c. EL CONTENIDO Y ÁMBITO DE ACTUACIÓN PROTEGIDO POR EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTIMIDAD .
d. EL CARÁCTER ÍNTIMO DE LOS DATOS RELATIVOS A LA SALUD. LA SINGULAR POSICIÓN DE LOS PROFESIONALES SANITARIOS .
e. LA NUEVA VERTIENTE DE LA PROTECCIÓN DE LA INTIMIDAD: LA TUTELA DE LOS DATOS PERSONALES Y LA LLAMADA LIBERTAD INFORMÁTICA .
III
LA PROTECCIÓN PENAL DE LOS DATOS SANITARIOS. LA REVELACIÓN DE SECRETO
POR PARTE DE LOS PROFESIONALES DE LA SALUD: EL ART. 199.2 CP
a. CONSIDERACIONES PREVIAS .
b. EL ART. 199.2 CP .
b.1. El bien jurídico protegido en el delito de revelación del secreto profesional. El caso del secreto profesional médico .
b.1.1. La delimitación de los posibles intereses que justifican la protección especial del secreto médico .
b.1.2. Toma de postura: los concretos intereses afectados .
b.2. Los elementos típicos del art. 199.2 CP .
b.2.1. Los sujetos activos del delito .
b.2.1.1. La condición de profesional como presupuesto del delito .
b.2.1.1.1. La cualidad de profesional .
b.2.1.1.2. La necesidad de proceder a una interpretación teleológica del precepto como criterio reductor de lo que se entienda por profesionales a efectos del art. 199.2 .
b.2.1.2. Los supuestos de autoría y participación en el art. 199.2 CP .
a. Supuestos de autoría .
a.1. Autoría individual .
a.2. Supuestos de coautoría .
a.3. La autoría mediata .
b. Formas de participación .
a) Los casos en que sea un profesional quien participe en la revelación que, a título de autor, realice a su vez otro sujeto cualificado .
b) La participación de terceras personas en el art. 199.2 .
b.2.2. Los sujetos pasivos de la revelación de los datos relativos a la salud .
b.2.2.1. La protección del paciente con condiciones o cualidades especiales: el caso de los menores de edad e incapaces .
b.2.2.2. La cualidad del afectado por el secreto médico .
a. Embriones y fetos .
b. La protección de la intimidad de las personas fallecidas .
c. La protección de la intimidad de las personas jurídicas .
b.2.3. La conducta típica: la divulgación de secretos .
b.2.3.1. La divulgación como conducta típica .
a. El alcance de la conducta de divulgación .
b. La determinación de los actos que comprende la conducta de divulgación .
c. Los caracteres de la acción de divulgar: ¿una conducta de actividad o de resultado? .
d. Los márgenes de admisibilidad social de la conducta de divulgación .
e. Posibles lagunas de punibilidad en el art. 199.2 .
e.1. La posible afectación de la intimidad corporal en las conductas de recogida ilícita de muestras .
e.2. La posibilidad de incluir entre los datos íntimos aquellos que no son conocidos por el titular .
e.3. Las posibilidades de reconducir la obtención no consentida de muestras a la protección normativa de la intimidad .
b.2.3.2. El objeto de la conducta de divulgación: el concepto de secreto a efectos penales .
a. El concepto de secreto como criterio delimitador de la intervención penal en el art. 199.2 .
b. El referente de los secretos que se divulgan: «otra persona» .
c. El origen del conocimiento de los secretos por parte del profesional .
d. Supuestos especiales .
b.2.3.3. El requisito de la divulgación «con incumplimiento de su obligación de sigilo o reserva». Supuestos de exclusión del deber .
a. El consentimiento del titular de los datos .
a.1. El consentimiento prestado por menores de edad e incapaces: .
a.1.1. Los menores de edad .
a.1.2. El caso de los incapaces .
a.2. La prestación del consentimiento en los casos en que sean varias las personas afectadas por la revelación .
b. La ausencia de la infracción del deber de sigilo o reserva por la actuación del profesional conforme a la ley .
c. El transcurso del tiempo como posible causa que influye en el deber de sigilo .
a) El transcurso del tiempo como posible causa de debilitamiento o incluso de renuncia a las necesidades de tutela .
b) La relevancia del transcurso del tiempo en orden a determinar el resurgimiento de la necesidad de tutela .
b.2.4. El tipo subjetivo del art. 199.2 .
b.2.4.1. La posible existencia de un elemento subjetivo del injusto en el art. 199.2 .
a. Consideraciones previas: la cuestión en torno a la presencia de elementos subjetivos del injusto en el art. 197 .
b. La cuestión en torno a la existencia de un elemento subjetivo del injusto en el art. 199.2 CP .
b.2.4.2. Las modalidades de dolo a efectos del art. 199.2 .
b.2.4.3. El tratamiento del error sobre los elementos típicos del art. 199.2 .
b.2.5. La consumación del delito .
b.3. La posible colisión de la obligación del secreto profesional con otros derechos u obligaciones .
b.3.1. Consideraciones generales: la determinación de la causa de justificación a la que pueda reconducirse la quiebra al derecho a la intimidad .
b.3.2. Estudio de los distintos grupos de casos .
a. La preservación de la intimidad y la denuncia de la comisión de delitos. Especial referencia a las situaciones de riesgo .
* Excurso: la actuación del profesional en caso de situaciones de riesgo .
b. La protección de la intimidad y la obligación del médico de testificar en el proceso .
c. La colisión de la intimidad del paciente y las necesidades de defensa del médico .
d. La colisión de la intimidad con los intereses de las compañías aseguradoras y en general de otros entes .
e. Los límites del deber de confidencialidad del médico que actúa como perito en un proceso .
f. La colisión de la intimidad con otros intereses en el ámbito de la salud laboral .
f.1. Los distintos intereses que entran en colisión con la vertiente negativa de la intimidad en el ámbito laboral .
b. La colisión del derecho a la intimidad del trabajador con intereses empresariales, especialmente, el cifrado en el conocimiento de la aptitud física o psíquica de la persona a contratar .
f.2. La afectación del aspecto positivo de la intimidad: la revelación de los datos médicos al empresario .
g. Especial referencia al ámbito de la genética .
g.1. El conocimiento y revelación de datos genéticos como medio de preservar la salud de los familiares .
g.2. La investigación de la paternidad .
g.3. El derecho de los hijos a conocer los rasgos genéticos de sus progenitores .
g.4. La recogida de datos con fines de investigación y uso en el proceso penal .
g.5. La recogida de datos genéticos por parte de las compañías aseguradoras .
g.6. La recogida de datos genéticos en el ámbito de las relaciones laborales .
g.7. La recogida y divulgación de datos genéticos como medio de evitar un peligro colectivo .
h. La protección de la intimidad y la colisión con otros intereses en el ámbito penitenciario .
b.4. Cuestiones concursales .
b.4.1. La relación del art. 199.2 con otras conducta de descubrimiento y revelación de secretos .
b.4.2. La relación concursal del art. 199.2 con el art. 200 CP .
b.4.3. El tratamiento de los casos en que el profesional realiza varias revelaciones .
a. La revelación de varios datos a un mismo tercero .
b. El tratamiento de los casos en que la revelación de unos mismos datos se hace a distintas personas .
c. El tratamiento de los casos en que, respectivamente, se revelan diferentes datos de un mismo titular a distintos destinatarios .
* Excurso: Las posibilidades de apreciar el delito continuado en los delitos contra la intimidad .
i. Consideraciones previas: las posibilidades de apreciar un delito continuado en relación con los tipos que tutelan la intimidad .
ii. Las posibilidades de apreciar el delito continuado en relación con el art. 199.2 .
b.4.4. La relación concursal del art. 199.2 con los delitos específicos de funcionarios públicos. Los tipos relativos a la infidelidad en la custodia de documentos: el art. 417 CP .
b.4.5. Posibles concursos con el delito de injurias .
b.4.6. La relación concursal del art. 199.2 con los delitos contra los trabajadores: la discriminación en el trabajo .
b.5. Las consecuencias jurídicas del delito .
b.6. Condiciones de perseguibilidad del delito y causas de extinción de la pena .
BIBLIOGRAFÍA CITADA .